湖北荊州破獲的特大裸聊案，使在法律認定上一直頗有爭議的裸聊，再度成為關(guān)注的焦點。本刊特邀曾為京城首例裸聊案承辦人的檢察官，為公眾解析其中的疑問——

　　現(xiàn)狀：進入裸聊網(wǎng)站“門檻”低

　　在攝像頭前寬衣解帶，搔首弄姿，舉止淫穢，言辭輕浮……其實，這種頗為色情的裸聊模式，在網(wǎng)絡(luò)中早已不是什么新鮮事物。調(diào)查發(fā)現(xiàn)，裸聊違法行為也有自己的“潛規(guī)則”：

　　一是人員分散性。由于互聯(lián)網(wǎng)是虛擬空間，具有實時但不實地的特點，參與者往往遍布全國各地。二是行為隱蔽性�！安宦赌�，不暴露真實身份”，成為裸聊群體間心照不宣的默契。三是此類聊天室十分容易登錄，且名稱極具誘惑性。一般來說，大部分裸體聊天室的名字都春意十足，如“激情男女”、“男歡女愛”、“E夜激情”等。進行裸聊并不需要特殊設(shè)備，只要有攝像頭和聊天軟件就可以了，而攝像頭價格十分便宜，免費的聊天軟件網(wǎng)上比比皆是，這為眾多沉迷于網(wǎng)上裸聊，但又不具備多少網(wǎng)絡(luò)和計算機知識的人行了“方便”。

　　疑問：不同地方為何處理不同

　　近日，陸續(xù)有媒體將新近的湖北荊州裸聊案以及兩年前被稱為國內(nèi)“個人裸聊牟利首次治罪”的浙江衢州裸聊案，與京城首例裸聊案作為一類案件進行分析，并提出：同一類案件，為什么北京的會作出撤訴的處理決定？在此，需要明確指出，發(fā)生在北京的案件與浙江和湖北的案件雖然都可以稱之為裸聊案，但是卻存在著本質(zhì)上的不同。裸聊案，大致可以分為三種類型：

　　一是不以牟利為目的，在某人組織下參與者各自實施淫穢行為以供“互相娛樂”的裸聊行為。京城首例裸聊案就屬于這一類型。在這類案件中，組織者與參與者相對固定，且他們之間是一種“互相娛樂”的關(guān)系，所有人既是表演者，也同時是觀看者，通過觀看他人實施的淫穢行為來滿足各自的感官需求。此外，雖然參與者不需要承擔(dān)任何費用，但是作為真正組織者的“室主”卻要支付一定的費用來維持聊天室的運轉(zhuǎn)，在某種程度上是一種“賠本買賣”。

　　二是以牟利為目的自己實施淫穢行為供他人觀看的裸聊行為。浙江衢州裸聊案就屬于這一類型。在這類案件中，行為人通過收取注冊費的方式牟利，但是其在某種程度上更應(yīng)當視為是一個表演者，因為行為人和注冊者之間是一種單向的“表演”與“收看”關(guān)系。

　　三是以牟利為目的組織他人實施淫穢行為供人觀看的裸聊行為。湖北荊州裸聊案就屬于這一類型，在這類案件中行為人同樣是以收取注冊費或會員費的方式牟利，在這類案件中仍然是一種單向的“表演”與“收看”的關(guān)系。

　　觀點交鋒

　　“我的身體我做主”、“法無明文規(guī)定不為罪”……可以說，目前對于裸聊究竟該不該定罪？定什么罪？社會各界還有一些不同的聲音。

　　我認為，盡管刑法對裸聊并沒有單獨入罪的規(guī)定。但是，從裸聊涉及“淫穢”的角度來看，還是不難找到對其打擊的法律依據(jù)的。具體到如何定性，則應(yīng)視裸聊的方式、危害后果的不同而區(qū)別對待，不可一概而論。

　　觀點一：

　　制裁以裸聊牟利有法可依

　　目前，對于以牟利為目的實施的裸聊行為，在法律適用方面沒有特別的爭議。原因在于這類裸聊案件中所傳播的淫穢信息雖然不是以電子文件，而是以數(shù)據(jù)流的形式存在，但是由于他們通常是以招募會員、收取費用的方式牟利，因此對于招收會員數(shù)、點擊數(shù)和非法獲利數(shù)額往往還是可以查清的。一旦查清，則可以根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(下稱《解釋》)的規(guī)定，判斷該行為是否已經(jīng)達到犯罪標準。因為，根據(jù)該《解釋》的規(guī)定如果裸聊涉嫌“傳黃”，無論是否牟利，只要符合一定的“數(shù)量”或“獲利”標準就可構(gòu)成犯罪。

　　此外，裸聊涉“黃”即使尚未達到犯罪所必需的數(shù)量或獲利標準，但是由于其具有客觀社會危害性，也可依據(jù)治安管理處罰法給予相應(yīng)的行政處罰。

　　觀點二：

　　“互相娛樂”型裸聊定性難

　　目前在法律適用方面存在爭議的，仍然集中于不以牟利為目的的“互相娛樂”型裸聊案件。在司法實踐中，對于這一類型裸聊案的性質(zhì)有多種不同意見：

　　第一種意見認為應(yīng)當按照《解釋》中的規(guī)定，認定為傳播淫穢物品罪；第二種意見認為應(yīng)當認定為聚眾淫亂罪；第三種意見認為這是一種純個人行為，具有一定的隱私性，不會對參與者自身利益和社會公共秩序造成很大的危害，因此不應(yīng)當認定為犯罪。

　　我贊同第二種意見，建議將此類案件認定為聚眾淫亂罪。

　　聚眾淫亂罪要求行為的實施具有時間、空間上的一致性。我認為，隨著科技的發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)的普及，對于“空間”這個概念的理解應(yīng)當包括“地理空間”與“虛擬空間”兩部分，雖然行為的參與者來自全國各地，不具有地理概念上的空間同一性，但是由于聊天室的IP地址是固定的，即他們所聚集的網(wǎng)絡(luò)虛擬空間的地點是固定的，因此他們在參與聚眾淫亂活動時在虛擬空間中是具有空間上的同一性的，符合聚眾淫亂罪的客觀要件。

　　此外，從參與者的主觀目的上看，他們聚眾裸聊的根本目的只是為了尋求感官刺激，滿足自己的低級趣味，具有構(gòu)成聚眾淫亂罪所必須的主觀故意。

　　需要指出的是，那種認為聚眾淫亂行為只能夠發(fā)生在現(xiàn)實的同一空間內(nèi)，例如同一個房間內(nèi)的觀點，是對刑法第301條第1款的一種不恰當?shù)南拗菩越忉�。刑法�?01條第1款只是規(guī)定了“聚眾進行淫亂活動的，對首要分子或多次參加的，處5年以下有期徒刑、拘役或者管制”，而并未對客觀要件作出更多限制性的規(guī)定，更沒有對空間概念作出限制性規(guī)定。這體現(xiàn)出立法者在處理法律穩(wěn)定性與靈活性之間關(guān)系時的一種技巧，使得法律在被通過后能夠適應(yīng)社會生活日新月異的發(fā)展，而不至于被頻繁修訂。

　　因此，在此類案件中，參與者在同一時間、同一視頻聊天室內(nèi)在案發(fā)過程中能夠?qū)嶋H看到彼此的淫穢行為，并產(chǎn)生了他們所預(yù)期的實際互動，進行了實時交流，就已經(jīng)形成了刑法意義上的“聚眾”。北京市石景山區(qū)檢察院 李凱