北京大學(xué)法學(xué)教授王錫鋅接受記者采訪時，就“五學(xué)者上書”的背景、《拆遷條例》的法律地位及其修改等相關(guān)問題進行了解答。同時，王錫鋅教授重申了著名法學(xué)家梁慧星教授的觀點，2007年《物權(quán)法》頒布實施后，“《拆遷條例》已經(jīng)自動失效了。”(1月12日《廣州日報》)

　　《拆遷條例》與《物權(quán)法》之相關(guān)規(guī)定相沖突，鑒于其下位法地位，從理論的角度來說，《拆遷條例》確實是“已經(jīng)自動失效了”，這毫無問題。但一切的法律法規(guī)，其效力存在與否的前提在于是否還在使用，而其效力的決定性，則在于裁判機構(gòu)是否還依據(jù)它進行相關(guān)糾紛的裁判。從現(xiàn)實的情況來看，顯然《拆遷條例》并未“自動失效”，兩者的沖突在于《物權(quán)法》“尚未生效”。

　　當(dāng)上位法進行制定或修訂后，下位法與上位法相沖突的情形出現(xiàn)時，下位法的“自動失效”本是一個法律常識，也是裁判機構(gòu)和執(zhí)法部門理所當(dāng)然的選擇。但是，事情往往不是這么簡單，基于利益、傳統(tǒng)、理念、體制等多方面的影響，上位法常常會被執(zhí)法部門和裁判機構(gòu)“選擇性遺忘”，而依據(jù)原有的下位法“依法行政”。而這樣的下位法，通常都是行政法規(guī)。

　　由于行政法規(guī)便捷、針對性強、為行政行為而量身定做的特點，其為行政機關(guān)的行政行為帶來的方便可想而知，想要行政機關(guān)放棄難度極大。即便是被討伐多年，在法理上已經(jīng)沒有絲毫合法性可言的勞動教養(yǎng)制度，至今仍然大行其道，為各地廣泛使用，“方便”著行政機關(guān)在社會方方面面的管理。相對于人身強制性更強的勞動教養(yǎng)制度，現(xiàn)行拆遷制度只涉及財產(chǎn)問題，且由于拆遷與地方城市環(huán)境的改變、個人政績休戚相關(guān)，自然更難得到改變。

　　于是，我們就看到一個奇怪的現(xiàn)象：《拆遷條例》受到社會的廣泛關(guān)注，主要不在于其違法性，而在于其近年來引起的轟動性新聞；由于其引起的社會轟動，才再次抨擊其違法之處。鑒于此，對于《拆遷條例》的修改，我的建議是：實質(zhì)性內(nèi)容《物權(quán)法》早有規(guī)定，《拆遷條例》多做程序上的規(guī)定即可，“合法”是對這個《條例》的唯一要求，這也是《物權(quán)法》之“生效”的重要一步。(廖德凱）