如果司法能夠?qū)ψC券違法行為提供及時的法律救濟(jì)，便會給投資者以信心。該建議稿真正抓住了中國資本市場監(jiān)管的正確路徑和缺陷所在，比起限制“大小非”和成立“平準(zhǔn)基金”等治標(biāo)措施，對中國資本市場的建設(shè)性意義自不待言。

　　據(jù)權(quán)威人士透露，已報送最高人民法院的《證券法》司法解釋建議稿《關(guān)于審理證券侵權(quán)糾紛案件的若干規(guī)定(試擬稿)》，建議取消證券侵權(quán)訴訟行政前置程序，并將內(nèi)幕交易、操縱市場和其他證券侵權(quán)行為均納入可以提起訴訟的范圍(據(jù)12月9日《中國證券報》)。

　　不可否認(rèn)，當(dāng)前中國資本市場面臨的最大問題是投資者信心貧血，而投資者信心貧血的根源之一在于導(dǎo)致違法成本過低，在某種程度上鼓勵了內(nèi)幕交易和操縱市場等行為的猖獗。

　　我們知道，法律的靈魂在于權(quán)益的保障，而股東訴權(quán)則是法律的牙齒。在證券市場發(fā)達(dá)的國家，投資者在證券市場因欺詐等證券違法行為導(dǎo)致的損失，都可以通過民事訴訟的方式得到賠償，司法作為社會正義的最后一道防線保證了資本市場的健康發(fā)展。比如美國在《1933年證券法》和《1934年證券交易法》中規(guī)定了民事賠償?shù)囊?guī)定，開創(chuàng)近代證券民事賠償先例的先河。特別是在1980年，集團(tuán)訴訟被成功引用到證券訴訟領(lǐng)域，成為高懸在證券發(fā)行人和中介機(jī)構(gòu)頭上的達(dá)摩克利斯之劍，成為美國保護(hù)股東權(quán)益的最有效司法程序，對于阻遏市場的違法行為起到了巨大的作用。

　　而在我國的司法現(xiàn)實中，監(jiān)管層對證券市場違法行為基本采取了一種消極的“躲避”策略，之前，面對億安科技、大慶聯(lián)誼、銀廣夏等嚴(yán)重侵害股民的大案，有關(guān)部門于2001年9月發(fā)布通知，要求各級法院“暫不受理”證券欺詐案件，隨著形勢發(fā)展于2002年1月15日終于公布了受理因虛假陳述而引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛的通知，開啟了證券市場因證券欺詐侵權(quán)行為而引發(fā)的民事索賠糾紛的大門。但又在隨后出臺的規(guī)定里設(shè)置了不合理的前置程序，而且硬性規(guī)定證券欺詐案件不能采用“集團(tuán)訴訟”方式。將最有威力的懲治違法行為的武器束之高閣，使證券民事訴訟程序成了戴著鐐銬的舞者。

　　其實，法律并非沒有給投資者提供司法的救濟(jì)路徑，2005年修訂的《公司法》、《證券法》非常重視投資者的民事賠償權(quán)利，大大張揚(yáng)了公司的可訴性；據(jù)筆者不完全統(tǒng)計，新增加了15種之多股東可以提起訴訟的情形，然而，這些規(guī)定要變成“行動中的法律”，沒有最高人民法院的系統(tǒng)司法解釋，只能面臨“法律失靈”和邊緣化的命運(yùn)。

　　我們看到，中國證監(jiān)會盡管在證券監(jiān)管的制度建設(shè)和人員配備方面做了很多的努力，但以杭蕭鋼構(gòu)、廣發(fā)證券為代表的證券違法行為仍然猖獗有加，這和缺乏司法介入有很大的關(guān)系。

　　目前，中國資本市場處于暴跌后的恢復(fù)信心階段，投資者因為損失慘重心有積怨，對于內(nèi)幕交易等違法行為的處理有種種的期待，如果司法能夠?qū)﹄S時可能發(fā)生的證券違法行為提供及時的法律救濟(jì)，便會給投資者以信心。相反，司法的不作為只能是火上澆油，投資者因違法行為損失出現(xiàn)的積怨，再加上司法機(jī)關(guān)對投資者的訴權(quán)進(jìn)行限制，訴諸司法但無從獲得公正的救濟(jì)所帶來的失落感，很容易令投資者對資本市場失去信心。

　　從這個層面而言，該建議稿的這副藥方真正抓住了中國資本市場監(jiān)管的正確路徑和缺陷所在，比起限制“大小非”和成立“平準(zhǔn)基金”等治標(biāo)措施，對中國資本市場的建設(shè)性意義自不待言。建議稿指出，投資者以自己受到虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場或其他證券侵權(quán)行為的侵害為由對行為人提起民事賠償訴訟，符合《民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。這是對以前的“司法消極主義”的制度修正，通過取消所謂的前置程序，掃除了投資者訴訟的制度障礙。這無論對于司法本身的信譽(yù)而言，還是對減輕證監(jiān)會的監(jiān)管壓力而言，無疑都是一個有價值的制度舉措，也是對世界資本市場司法介入這個先進(jìn)人類文明成果的分享和借鑒�？紤]到集團(tuán)訴訟在發(fā)達(dá)國家證券市場監(jiān)管中不可替代的作用，我們建議消除種種顧慮，盡快在司法層面引進(jìn)集團(tuán)訴訟，實現(xiàn)投資者的自我監(jiān)管，為證監(jiān)會“減負(fù)”。(馬光遠(yuǎn) 北京 學(xué)者)